Error vicio por incumplimiento del deber de información: “(…) aunque por sí mismo el incumplimiento de los reseñados deberes de información no conlleva necesariamente la apreciación de error vicio en la contratación del producto financiero, «la previsión legal de estos deberes, que se apoya en la asimetría informativa que suele darse en la contratación de estos productos financieros con clientes minoristas, puede incidir en la apreciación del error». (…) El que se imponga a la entidad financiera que comercializa productos financieros complejos (…) el deber de suministrar al cliente inversor no profesional una información comprensible y adecuada de tales instrumentos (…) financieros, que necesariamente ha de incluir «orientaciones y advertencias sobre los riesgos asociados a tales instrumentos», muestra que esta información es imprescindible para que el inversor no profesional pueda prestar válidamente su consentimiento. De tal forma que el desconocimiento de estos concretos riesgos (…) pone en evidencia que la representación mental que el cliente se hacía de lo que contrataba era equivocada. Y este error es esencial pues afecta a las presuposiciones que fueron causa principal de la contratación del producto financiero. (…) En el presente caso (…) el error se aprecia claramente, en la medida en que no ha quedado probado que el cliente, que no es inversor profesional, recibiera esta información clara y completa sobre los concretos riesgos. En particular, sobre el coste real para el cliente si bajaba el Euribor por debajo del tipo fijo de referencia en cada fase del contrato. La acreditación del cumplimiento de estos deberes de información pesaba sobre el banco. (…) fue al recibir liquidaciones negativas, tras la bajada drástica de los intereses en 2009, cuando el cliente pasó a ser consciente del riesgo real asociado al producto contratado. (…) en nuestro caso, debía operar la presunción de error vicio como consecuencia de la falta de acreditación del cumplimiento del deber de prestar una información clara y completa sobre los concretos riesgos que se asumían con la contratación de los swap (…). Sin que (…) este deber de información pueda entenderse suplido, en este caso, por la información suministrada en los contratos de swap. (…) «(l)a mera lectura del documento resulta insuficiente y es precisa una actividad del banco para explicar con claridad cómo se realizan las liquidaciones y los concretos riesgos en que pudiera incurrir el cliente, como son los que luego se actualizaron con las liquidaciones desproporcionadamente negativas» (sentencia 689/2015, de 16 de diciembre). (…) la apreciación del error o defecto de representación de los verdaderos costes o riesgos asociados al producto contratado, lleva implícito que el cliente, de haberlos conocido, no lo hubiera contratado, esto es, de saber lo que en cada caso tendría que pagar según bajara más o menos el tipo de interés de referencia, no habría contratado el producto.” Continue reading
Editorial.- La ética ocupa el centro de las finanzas
El nombramiento de José Manuel Durão Barroso como presidente no ejecutivo de Goldman Sachs a los pocos meses de dejar de ser presidente de la Comisión Europea causa recelos. Pone en cuestión la aplicación de la integridad que deben mantener los comisarios europeos al terminar su mandato (vid. art. 245 TUE). Barroso puede haber incumplido sus deberes de honestidad y discreción al aceptar el cargo de Goldman Sachs y mantenerlo reservado. La actuación de Barroso asesorando al Reino Unido en su decisión de abandonar a Unión Europea puede estar comprometiendo su integridad. Que no se infrinja la Ley no quiere decir que el comportamiento sea ético. En este sentido, la Defensora del Pueblo Europeo, Emily O'Reilly, considera que la conducta de Barrosos puede afectar a la confianza de los ciudadanos en las instituciones de la Unión Europea. Por este motivo se ha dirigido a Jean-Claude Juncker, presidente de la Comisión Europea, para que adopte medidas que restauren la confianza.
Esta misiva ha hecho rectificar a Juncker quien en un primer momento había declarado que la conducta de Barroso cumplía el Código Ético. Tras reconocer que las exigencias de integridad no tienen plazo acuerda requerir a Barroso para que clarifique su contratación y el alcance de sus responsabilidades en Goldman Sachs. Sin esperar a la valoración del comité ético establecido al efecto, le quita el tratamiento de ex-presidente y sus privilegios para que sea tratado como un lobista más de los que operan en Bruselas.
El mensaje O'Reilly recibido por Juncker es claro. La integridad exige cumplir el espíritu de la ley. No basta con aparentar su cumplimiento. Es fácil rodear la legalidad, sobre todo cuando se dispone de una legión de asesores. Lo que es más difícil es cambiar el día por la noche. Pasar de presidir la Comisión Europea a presidir Goldman Sachs es al menos llamativo. Desde la perspectiva de los intereses generales, requiere verificar si es ético. En caso de falta de integridad el Tratado sanciona al infractor con la pérdida de la pensión. La ética no es un cosmético. Es parte de la regulación.
Así lo han entendido la mayoría de los diputados del Parlamento Europeo que han presentado una declaración solicitando a Barroso que renuncie a su cargo en Goldman Sachs, pues de no hacerlo, "el Tribunal de Justicia de la Unión Europea deberá decidir si sus actividades suponen un incumplimiento de sus deberes de honestidad y discreción, más allá de lo dispuesto en el Código de Conducta y, si procede, determinar cómo ello afectará a sus derechos de pensión u otros beneficios equivalentes". Por lo demás, piden que la Comisión siga especialmente de cerca las actividades desempeñadas por Barroso en nombre de Goldman Sachs que impliquen relaciones con las instituciones europeas.
Alerta legislativa
ALERTA DE JURISPRUDENCIA
RDMF EN INGLÉS
