Category Archives: OPA

Caso EDF-Iberdrola: satisfacción extraprocesal

Fernando Zunzunegui

Por auto del Juzgado de lo Mercantil n.º 2 de Bilbao, del magistrado Edorta Etxarandio, se declara terminado por satisfacción extraprocesal el procedimiento sobre competencia desleal iniciado por Iberdrola frente a EDF, por deslealtad al haber propiciado “una campaña desinformación e información contradictoria sobre el acceso al control del capital de Iberdrola”. Continue reading

Caso Sacyr-Eiffage: confirmada la concertación

Comentario a la sentencia de la Corte de Apelación de París 2 de abril de 2008

La Corte de Apelación de París ha reconocido una actuación concertada de Sacyr con seis accionistas minoritarios en Eiffage con el fin de imponer conjuntamente, por sorpresa, en la junta extraordinaria de Eiffage de 18 de abril de 2007, una recomposición a su conveniencia del consejo de administración que les permitiría a continuación un acercamiento entre las dos sociedades. No se trató, según dice la sentencia, de un simple paralelismo de conductas, sino de una actuación colectiva organizada. Por esta razón, deniega el recurso de Sacyr contra la decisión de la AMF (Autorité des Marchés Financiers) por la que este organismo rechazó la opa presentada por Sacyr sobre Eiffage. Continue reading

Caso EDF-Iberdrola: Nuevas perlas de Edorta Etxarandio

Fernando Zunzunegui

En una entrevista concedida a Ana Barandiaran del Diario Vasco, Edorta J. Etxarandio titular del Juzgado de lo Mercantil nº 2 de Bilbao, comenta su auto de 25 de marzo de 2008, por el que estima determinadas medidadas cautelares sobre EDF por considerar que existen indicios de competencia desleal frente a Iberdrola. Continue reading

Lamentable injerencia de un juez de Bilbao en la posición de EDF sobre Iberdrola

Comentario al Auto del Juzgado de lo Mercantil n.º 2 de Bilbao, de 25 de marzo de 2008
Fernando Zunzunegui

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Por auto del juez de lo mercantil Edorta Etxarandio, se ha decidido estimar determinadas medidas cautelares solicitadas por Iberdrola sobre la francesa EDF por considerar que hay indicios claros de un comportamiento desleal de EDF. Admite el auto la hipótesis de que EDF ha propiciado “una campaña desinformación e información contradictoria sobre el acceso al control del capital de Iberdrola y una adquisición del negocio de esta con eventual desmembración del mismo”. La medida cautelar consiste en ordenar el cese inmediato por parte de EDF en “la realización de declaraciones ambiguas y en la difusión de informaciones contradictorias”, ordenando comunicar a los mercados, mediante anuncios en determinados periódicos, si ha iniciado o está preparando la adquisición de Iberdrola, si el objetivo de la adquisición en marcha es el desmembramiento o reparto de activos de Iberdrola y si ha adquirido o tiene intención de adquirir una participación superior al tres por ciento de Iberdrola. Las medidas se han adoptado sin dar audiencia a EDF y con una caución de 12.000 euros a prestar por Iberdrola. Continue reading

Publicado el Reglamento de opas

Real Decreto 1066/2007, de 27 de julio, sobre el régimen de las ofertas públicas de adquisición de valores

La Ley 6/2007, de 12 de abril, de reforma de la Ley del Mercado de Valores, modificó el l régimen legal de las ofertas públicas de adquisición según exigencias derivadas de la trasnposición al Derecho interno de la Directiva 2004/25/CE, estableciendo un sistema de opas totales a posteriori, en sustitución del sistema anterior de opas parciales a priori. Mediante el Real Decreto 1066/2007, de 27 de julio, se ha venido a desarrollar el marco legal, completando la transposición de la Directiva comunitaria. De este modo el ordenamiento español se dota de un moderno y completo régimen de opas, que podrá ser precisado en sus detalles más técnicos por órdenes ministeriales y, con habilitación ministerial, por circulares de la CNMV.

El nuevo régimen entrará en vigor el 13 de agosto de 2007, y se aplicará a las ofertas que habiendo sido presentadas a la CNMV no hayan sido autorizadas antes de dicha fecha.

Referencias

Lea el texto completo del Real Decreto 1066/2007, de 27 de julio, sobre el régimen de las ofertas públicas de adquisición de valores

Lea el texto completo del Dictamen del Consejo de Estado sobre el proyecto de Real Decreto sobre el régimen de las opas

Lea el texto completo de la Ley 6/2007, de 12 de abril, de reforma de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, para la modificación del régimen de las ofertas públicas de adquisición y de la transparencia de los emisores

Lecciones de la crisis de la CNMV

Fernando Zunzunegui

La crisis de la Comisión Nacional del Mercado de Valores, puesta de relieve en la escenificación de la dimisión de Conthe en el Congreso de los Diputados, está sirviendo para que se abra un debate sobre la justificación y régimen de este tipo de organismos. Veamos cuales son los principales problemas detectados y las lecciones que podemos extraer para solucionarlos.

El primer problema detectado es el de la posible injerencia del Gobierno en las decisiones de la CNMV. El control sobre la opa de Endesa puede haberse visto afectado por las intervenciones políticas. Conviene en este punto distinguir entre las actuaciones del Gobierno en ejercicio de su política económica e industrial y las decisiones técnicas de la CNMV, pues están en distinto plano y no tiene porque haber conflicto entre ellas. Del mismo modo que el Gobierno no debe interferir en las decisiones de la CNMV sobre las operaciones que tienen lugar en el mercado, la CNMV no puede pretender controlar la política económica del Gobierno. Cada uno tiene bien definidas sus competencias, uno debe gobernar, y, el otro, vigilar el mercado. Sin embargo, de las declaraciones de Conthe en el Congreso se deduce que determinados consejeros de la CNMV se han podido apartar del criterio técnico que debe guiar sus decisiones atendiendo a instrucciones políticas. En tal caso, habrían incumplido sus funciones actuando como políticos en lugar de cómo técnicos y deberían ser apartados de sus cargos.

En este punto conviene precisar que, con el fin de coordinar las decisiones de la CNMV con la defensa de la moneda y la supervisión bancaria, forman parte del Consejo de la CNMV, la directora general del Tesoro y el subgobernador del Banco de España. Estos consejeros no forman parte del Comité Ejecutivo de la CNMV y deben limitarse en los plenos del Consejo a sus tareas de coordinación, absteniéndose de votar en aquellas cuestiones que queden fuera de la competencia del organismo al que representan. Por ejemplo, tendrán voz y voto en una operación de mercado que afecte a un banco, por comprometer a la moneda y a la supervisión bancaria, pero deberán abstenerse en una operación que se circunscriba al sector de la energía.

Otro problema detectado es el de la internacionalización de las operaciones financieras. Muchas operaciones de mercado, como la opa sobre Endesa, desbordan las fronteras nacionales y es necesario que la CNMV actúe de forma coordinada con otros supervisores nacionales hablando además el mismo lenguaje. En la actualidad, la regulación financiera responde a unos principios internacionales establecidos por la Organización Internacional de Comisiones de Valores IOSCO) y, a nivel europeo, por el Comité Europeo de Reguladores de Valores (CESR). Y se equivocan los que aleguen que esos principios no son Derecho aplicable en España. Las facultades de los supervisores nacionales para aplicar e interpretar los principios internacionales de regulación financiera, de conformidad con el denominado procedimiento Lamfalussy, han sido reconocidas por el Parlamento Europeo y forman parte de nuestro ordenamiento. No podemos pretender seguir siendo diferentes y tratar a la CNMV como si fuera una dependencia de la Administración del siglo XIX. La CNMV es un moderno supervisor financiero que participa en el control de un mercado globalizado, en colaboración con otros supervisores nacionales. Hay una convergencia internacional en las prácticas de supervisión financiera, que también resulta aplicable a la CNMV como miembro del CESR. A través de estos criterios internacionales se llenan las lagunas que pudieran existir en los ordenamientos nacionales y se da seguridad jurídica a los operadores. No resulta pues admisible ampararse en la letra de la ley nacional para permitir conductas contrarias a los principios internacionales incorporados a nuestro ordenamiento. Por ejemplo, de conformidad con dichos principios el anuncio de una opa futura con el fin de perturbar una opa en curso es una manipulación del mercado que debe ser sancionada, con independencia del grado de precisión que el tipo infractor reciba en el ordenamiento interno.

Publicado en CincoDias.

Se busca presidente

Fernando Zunzunegui

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La CNMV vive su peor crisis desde que fue creada por mandato legal en 1988. En su corta vida ha sido sacudida por la crisis de la agencia de valores AVA y remodelada tras el escándalo de Gescartera. De estas crisis salió fortalecida. Fue dotada de mejores medios y profesionales y de un reglamento de régimen interior análogo al del Banco de España. Por esta razón la crisis de Conthe no ha afectado al funcionamiento ordinario de la Comisión. El casco del buque resiste bien a la tempestad. Los problemas están ahora en el puesto de mando. Según ha informado Conthe en su comparecencia parlamentaria, determinados miembros del Consejo de la CNMV se han apartado en sus decisiones de las propuestas técnicas, atendiendo a instrucciones políticas. En concreto, pese a que el Comité Ejecutivo del organismo, siguiendo las propuestas de los técnicos, decidieron abrir expediente a Acciona y Enel por incumplir la normativa de opas, al anunciar una opa perturbando la opa de E.ON en curso, cuando se trasladó la decisión al pleno del Consejo, la decisión de la mayoría fue la de no actuar, y no abrir, por lo tanto, expediente sancionador a dichas empresas. Este hecho no es un mero fallo o discrepancia en el seno del Consejo del ente supervisor. Es, de confirmarse, una actuación contraria a la ley que debería determinar la inmediata dimisión de los consejeros implicados.

Ante las actuales circunstancias se impone la renovación del Consejo de la CNMV, con la amplitud necesaría para refundar la confianza y la integridad del mercado en el organismo supervisor. Hay que buscar presidente. La cuestión es determinar el perfil del candidato. No busquemos presidente entre las filas de las personas de confianza de los partidos políticos. Estás personas podrán ser buenos políticos o buenos gestores de empresas públicas, pero están inhabilitados para ser consejeros de una agencia independiente como la CNMV.

Lo que ha habido en la crisis de Conthe es una mala selección de personas, de las personas encargadas de tomar las decisiones en el organismo supervisor de los mercados de valores. Buscar un consejo equilibrado entre representantes de los partidos políticos no solucionaría el problema. Las fuerzas políticas deben por fin reconocer la necesidad y la importancia para nuestro mercado y su competitividad internacional de disponer de supervisores independientes que gocen de autoridad. Sólo así se podrá generar la seguridad jurídica necesaria para garantizar el buen funcionamiento del mercado.

Busquemos al candidato entre profesionales del mercado, con experiencia y desvinculados de los partidos dominantes, así como de los principales grupos económicos. Hay que evitar tanto la injerencia política como la captura del supervisor por los principales grupos económicos, y estamos pensando en la gran banca. De la buena selección depende en buena medida la suerte de nuestro mercado. Tanto los inversores institucionales internacionales como los inversores minoritarios nacionales desean poder confiar en un mercado en el que se respetan las reglas del juego y en el que el árbitro esté libre de injerencias políticas.

«La Comisión vive su etapa más delicada desde que comenzó a actuar»

Entrevista 

El Norte de Castilla publica la entrevista del Grupo Vocento a Fernando Zunzunegui, Profesor de Derecho Bursátil de la Universidad Carlos III.

Fernando Zunzunegui, es abogado mercantilista independiente y consultor especializado en regulación financiera. En la actualidad, también es asesor de la Comisión Europea. Sus amplios conocimientos en materia de normativa bursátil le llevan a concluir que la CNMV está actualmente muy debilitada. «La institución no está cumpliendo con los criterios de autoridad que exige el mercado», afirma.

-¿Está la CNMV en crisis?

-La institución no desarrolla sus funciones con la independencia y el rigor exigidos. Pasa por su momento más delicado desde que comenzó a operar, en 1988. Con su actuación, está creando inseguridad jurídica.

-¿Está afectando esto a su imagen internacional?

-Cualquier inversor internacional considera la seguridad jurídica como el criterio básico antes de operar. Creo que al estar ahora cuestionada en España se puede decir que está ya afectando a las inversiones extranjeras, que se están retrayendo.

-¿Qué debería cambiar en la CNMV?

-La institución debería tener más independencia. El presidente, por ejemplo, debería dar el visto bueno al nombramiento de sus consejeros, con quienes va a trabajar. Debería permitirse, incluso, que los consejeros se nombraran a su propuesta, para asegurar así el buen orden. Si se cumpliera la ley, que exige que el nombramiento se haga entre expertos independientes, no debería haber discrepancias. La salida a la situación de crisis que vive la institución está en la renovación del Consejo.

-¿Hay accionistas claramente perjudicados?

-En las opas por Endesa ya hay accionistas que han sufrido un trato discriminatorio. No se han aplicado los principios legales de transparencia e igualdad de trato. Los que vendieron sus acciones a Acciona y Enel antes de que estas empresas formularan su oferta no han podido disfrutar de la posterior mejora del precio.

Lea la entrevista en el Norte de Castilla.

Doce preguntas sobre el proyecto de reglamento de opas

Fernando Zunzunegui

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La Dirección General del Tesoro y Política Financiera ha publicado el proyecto de real decreto sobre el régimen de las ofertas públicas, abriendo el período de audiencia pública hasta el 10 de mayo de 2007. Se trata de un texto bien redactado que desarrolla lo dispuesto en la nueva redacción del Capítulo V del Título IV de la de la Ley del Mercado de Valores, sobre las ofertas públicas de adquisición, dada por la Ley 6/2007, de 12 de abril. Contiene 50 artículos, agrupados en 10 capítulos, dos disposiciones adicionales, una transitoria, otra derogatoria y cuatro finales, junto a un anexo que recoge un esquema del contenido del folleto.

Para abordar su contenido podemos hacernos algunas preguntas:

1. ¿Quién queda obligado a formular una opa?
Queda obligado a formular una opa quien alcance el control de una sociedad cotizada, ya sea mediante la adquisición de acciones u otros valores que confieran derechos de voto, mediante pactos parasociales o como consecuencia de tomas de control indirectas o sobrevenidas.

2. ¿Cuándo se considera que se alcanza el control?
Se entiende que una persona tiene una participación de control cuando alcanza un porcentaje de derechos de voto del 30 por 100 o cuando, después adquirir una participación inferior y en un plazo de dos años, llegue a disponer de la mayoría del consejo.

3. ¿Puede la CNMV dispensar de la obligación de formular una opa?
Si, cuando otra persona tenga igual o mayor participación, o cuando por disposición estatutaria el obligado a formular la opa no pueda ejercitar el 30 por ciento de los derechos de voto y carezca de consejeros.

4. ¿Con qué alcance se debe formular la opa?
La oferta se debe formular por la totalidad de los valores y dirigida a todos sus titulares a un precio equitativo.

5. ¿Cuándo un precio es equitativo?
Es equitativo el que no es inferior al más elevado que el oferente hubiere pagado por los mismos valores durante los 12 meses previos a la presentación de la oferta.

6. ¿Cuál puede ser la contraprestación ofrecida?
La contraprestación puede ser en efectivo (compraventa), en valores (permuta o canje de valores) o de ambas cosas a la vez.

7. ¿Deben presentarse garantías de ejecución de la oferta?
Si, el oferente debe acreditar ante la CNMV la constitución de las garantías que aseguren el cumplimiento de las obligaciones resultantes de la oferta.

8. ¿Qué información debe recoger el folleto?
El folleto explicativo de la oferta deberá recoger la información enumerada en el anexo. Se debe redactar de tal manera que resulte fácil el análisis y comprensión de su contenido.

9. ¿Cuál puede ser el plazo de aceptación de la oferta?
No puede ser inferior a siete días ni superior a setenta.

10. ¿Se debe informar a los trabajadores de la formulación delas opas?
Si, se debe informar a los representantes de los trabajadores de la sociedad afectada, aunque la información queda limitada al folleto y a su documentación complementaria.

11. ¿Hay supuestos de compraventa forzosa?
Si, quien hubiera formulado una opa dirigida a la totalidad de los valores y llegue a disponer de al menos el 90 por 100 del capital, podrá una vez liquidada la opa exigir a los restantes accionistas su venta forzosa al precio de la oferta. De igual forma, cualquiera de los titulares podrá exigir del oferente que le compre la totalidad de sus valores a dicho precio.

12. ¿Cuándo puede entrar en vigor el nuevo régimen reglamentario?
El 13 de agosto de 2007 podrían entrar en vigor, al mismo tiempo, tanto el régimen legal, que entra en vigor en esta fecha, como su desarrollo reglamentario. Para que esto suceda, el real decreto de desarrollo, ahora en consulta pública, debería publicarse en el BOE del sábado 11 de agosto, dado que su entrada en vigor está prevista, según dice su disposición final tercera, al día siguiente (hay que entender hábil) de su publicación en el BOE.

Lea el texo completo del Proyecto de Real Decreto sobre el régimen de las ofertas públicas de adquisición de valores

Publicada la Ley de reforma de las opas

Publicada en el BOE la Ley 6/2007, de 12 de abril, de reforma de la Ley del Merado de Valores, en materia de opas y de transparencia de los emisores.

Se trata de una ley de transposición parcial al Derecho interno español de dos directivas comunitarias, la Directiva 2004/25/CE, de opas, y la Directiva 2004/109/CE, de transparencia de los emisores. Es una importante reforma que incorpora o da nueva redacción a 18 artículos de la Ley del Mercado de Valores.

Por un lado armoniza la información que deben a suministrar al mercado las sociedades cotizadas, ya sea de forma continua a través de hechos relevantes o a través de informes periódicos, y, de otro, sustituye nuestro peculiar régimen de opas intencionales (a priori), escalonadas y parciales, por una ordenación de tipo anglosajón, de opas que debe formularse una vez adquirido el control (a posteriori) y de carácter total.

Bajo el nuevo régimen, quien adquiera el control de una sociedad cotizada, por haber adquirido el 30 por 100 del capital de una sociedad cotizada o haber designado la mitad de sus consejeros, queda obligado a formular una opa por la totalidad de las acciones y a un precio “equitativo”.

Se considera que el precio es equitativo cuando al menos alcance el precio que haya llegado a pagar el oferente en el período anterior a la opa que se determine reglamentariamente. La CNMV queda facultada para modificar el precio así calculado en las circunstancias que se determinen en el reglamento.

La ley de reforma de la LMV entrará en vigor a los cuatro meses de su publicación en el BOE, es decir el 13 de agosto de 2007.

Texto completo de la Ley 6/2007, de 12 de abril, de reforma de la Ley24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, para la modificación del régimen de las ofertas públicas de adquisición y de la transparencia de los emisores.